Los aspectos legales de la retención de obra

retención de obra

En nuestro país la construcción ha sido y continúa siendo uno de los pilares de la economía y fuente de trabajo. En esta entrada vamos a estudiar la retención de obra como forma de garantizar los posibles defectos de cualquier construcción.

Ámbito de aplicación y objeto

La retención de obra como garantía en la construcción forma parte del texto legal recogido en la Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de Ordenación de la Edificación. Los primeros artículos de la mencionada ley nos delimitan el alcance de la misma, siendo este “el proceso de edificación, entendido como tal la acción y el resultado de construir un edificio de carácter permanente, público o privado…”.

Del mismo modo, siguiendo lo dispuesto en el artículo 1, primer apartado, la citada Ley tiene por objeto “regular en sus aspectos esenciales el proceso de la edificación, estableciendo las obligaciones y responsabilidades de los agentes que intervienen en dicho proceso, así como las garantías necesarias para el adecuado desarrollo del mismo, con el fin de asegurar la calidad mediante el cumplimiento de los requisitos básicos de los edificios y la adecuada protección de los intereses de los usuarios”.

¿Qué es una retención de obra?

Una retención de obra consiste en la minoración de un porcentaje (5%) dentro del coste total de una obra, a favor de la empresa contratante, a modo de garantía anual, para cubrir los posibles defectos de construcción y demás contingencias recogidas en el artículo 17.1 de la LOE.

Dentro de la Exposición de Motivos de la LOE, en el punto sexto podemos encontrar la siguiente referencia:

Por lo que se refiere a las garantías la Ley establece, para los edificios de vivienda, la suscripción obligatoria por el constructor, durante el plazo de un año, de un seguro de daños materiales o de caución, o bien la retención por el promotor de un 5 por 100 del coste de la obra para hacer frente a los daños materiales ocasionados por una deficiente ejecución.

El artículo 19.1, en este mismo sentido establece que “El régimen de garantías exigibles para las obras de edificación comprendidas en el artículo 2 de esta Ley se hará efectivo de acuerdo con la obligatoriedad que se establezca en aplicación de la disposición adicional segunda, teniendo como referente a las siguientes garantías:

a) Seguro de daños materiales o seguro de caución, para garantizar, durante un año, el resarcimiento de los daños materiales por vicios o defectos de ejecución que afecten a elementos de terminación o acabado de las obras, que podrá ser sustituido por la retención por el promotor de un 5 por 100 del importe de la ejecución material de la obra”.

Como podemos observar en la exposición de motivos, la ley nos permite suscribir un seguro de daños o caución o bien realizar una retención, por el promotor, del 5% del coste de la obra.

En los contratos de construcción y de prestación de servicios extendidos a amplios periodos, la práctica habitual consiste en realizar diversos pagos distribuidos a lo largo del contrato, en lugar de realizar un único pago.

Por ello, si se opta por utilizar la retención de obra, en lugar de los seguros por daños o de caución, deberemos retener el porcentaje señalado por la ley en cada uno de las facturas que la promotora vaya emitiendo.

Una vez finalizada y entregada la obra, si existen defectos o vicios ocultos en la construcción, la promotora podrá utilizar las cantidades retenidas para cubrir los gastos de reparación.

Si no existieran defectos, la empresa promotora deberá devolver todas las cantidades descontadas de las facturas en concepto de retención de obra, en el plazo máximo de un año a contar desde la entrega de la obra.

¿Cuándo se inicia el cómputo del año para devolver las cantidades retenidas?

Como hemos dicho, en el caso de que la obra se haya realizado tal como estaba prevista contractualmente, entregada en fecha y sin existir vicios ocultos, cumplido el plazo de un año, la empresa promotora deberá devolver las cantidades retenidas.

El posible problema surge a la hora de iniciar el cómputo del año. Pues bien, en aquellos casos donde se hubiera firmado la recepción de la obra esta será la fecha que debamos utilizar.

En caso de no existir este documento de recepción, habremos de estar a lo dispuesto en el artículo 6.4 de la Ley de Ordenación de la Edificación:

“Salvo pacto expreso en contrario, la recepción de la obra tendrá lugar dentro de los treinta días siguientes a la fecha de su terminación, acreditada en el certificado final de obra, plazo que se contará a partir de la notificación efectuada por escrito al promotor. La recepción se entenderá tácitamente producida si transcurridos treinta días desde la fecha indicada el promotor no hubiera puesto de manifiesto reservas o rechazo motivado por escrito.”

Sin embargo, la Jurisprudencia ha admitido la aceptación táctica dentro de esos treinta días, cuando existan actos inequívocos por parte del ordenante, tales como la recepción de la obra sin reservas o la puesta en uso de la construcción.

Negarse, sin justa causa, a reintegrar los importes retenidos en concepto de garantía, contraviene el artículo 1.256 del Código Civil, que establece que la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratante.

Conclusión

La retención de obra es, como hemos visto, una forma de garantizar los posibles vicios o defectos surgidos en construcciones durante el año siguiente a su puesta a disposición. Cuando nos enfrentemos a situaciones como esta, conviene estudiar atentamente la correcta forma de proceder, así como realizar las facturas con la retención de manera clara y comprensible, para evitar ulteriores problemáticas.

Álvarez Ramos Abogadosabogados de inmobiliario

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